‘日前提交十屆人大常委會第十次會議首次審議的《企業(yè)破產法（草案）》引起了全社會的廣泛關注。面對這部新《企業(yè)破產法》，上市公司、證券公司、基金管理公司等如身陷破產困境時

　　是否也適用此法？倘若適用，又該 如何進行具體操作？帶著市場關心的問題，記者日前采訪了全國人大財經委法案室主任、企業(yè)破產法起草工作組組長朱少平。

　　上市公司適用《企業(yè)破產法》

　　朱少平表示，作為企業(yè)法人，上市公司無疑是《企業(yè)破產法（草案）》的規(guī)范對象，肯定要適用這部法律。他同時認為，上市公司不同于一般企業(yè)，它的相當部分或全部股份可能是流通股。上市公司的破產不僅涉及股東利益，更影響到這種股權的交易。因此不少人覺得對上市公司不宜適用破產制度，其實這是對破產制度的一種誤解。

　　他說，《企業(yè)破產法》的立法指導思想之一，就是要統(tǒng)一適用于各類企業(yè)組織。隨著社會主義市場經濟發(fā)展，我國出現(xiàn)了公司、合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)等新的企業(yè)組織形式，形成了多種企業(yè)組織形式共存的局面。企業(yè)破產法既要適用于新的企業(yè)，也要適用于原有企業(yè)，包括國有企業(yè)和外商投資企業(yè)等各類組織。因此，《企業(yè)破產法（草案）》規(guī)定，本法適用于下列民事主體：企業(yè)法人、合伙企業(yè)及其合伙人、個人獨資企業(yè)及其出資人、其他依法設立的營利性組織。很顯然，作為企業(yè)法人，上市公司無疑是這部企業(yè)破產法的規(guī)范對象，肯定要適用這部法律。

　　朱少平指出，上市公司與其他公司一樣，在市場中競爭都存在著由多種原因而導致的難以繼續(xù)經營需要破產的情況，只不過它的破產聯(lián)系到社會上公眾股東的利益保護，處理不好會引起較大反應，影響社會安定。但也不能因此就使這樣的企業(yè)老呆在市場上不死不活而繼續(xù)損害投資者利益。

　　他認為，處理上市公司破產案件并不是太難，只要將破產與上市兩種制度分別進行處理即可。

　　在操作上可對經營不善，資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆�，如上市公司中多年虧損的T類公司，先停止交易，再依法進行破產。因為上市交易與破產本身就是兩件事，分開處理既有利于對這類企業(yè)的破產處理，又符合法理，且不會影響到社會穩(wěn)定。

　　上市公司破產清算還應在法律法規(guī)中加以明確

　　具體到上市公司如何適用這部企業(yè)破產法呢？朱少平認為，現(xiàn)有草案規(guī)定的與企業(yè)破產相關的三種程序：和解、重整和破產清算都可以適用于上市公司。

　　所謂和解程序，是指破產案件的債權與債務方當事人，為了雙方利益，就債務清償達成協(xié)議，債權人同意延遲債務，使企業(yè)免于破產的一種處理方式。朱少平說，如果一家上市公司能夠與其債權人達成協(xié)議，推遲或減免債務，就可使企業(yè)免除破產清算的命運。

　　他說，重整是企業(yè)破產法引入的一項新的程序，目的是使面臨困境但有挽救希望的企業(yè)，特別是大中型企業(yè)防止企業(yè)財務、經營狀況的繼續(xù)惡化，避免破產清算，這也有利于保護債權人的利益。在起草過程中，有人建議將重整適用于所有企業(yè)。在起草中，考慮到重整歷時較長，程序比較復雜，如果適用于所有企業(yè)類型，社會成本過高，實踐中容易被濫用，損害債權人利益。所以現(xiàn)在的草案確定重整僅適用于企業(yè)法人，這當然包括上市公司在內。

　　朱少平認為，當一家上市公司出現(xiàn)破產原因，債權人提出申請債務人破產，但是這家公司又并非無可救藥，而是存在復蘇的可能時，公司就可以申請進行重整，通過制定重整計劃，對債權債務重新調整，產品經營方向作必要的改變，甚至進行必要的重組兼并，緩解債務壓力，從而解決企業(yè)面臨的危機，起死回生。

　　至于破產清算程序，則是指對無可挽救的企業(yè)通過破產宣告，組織清算組清算債權債務，經清理后償還債務，返還投資人（股東）的出資，然后企業(yè)終止經營，解散企業(yè)，使企業(yè)歸于終止。

　　涉及到上市公司進行破產清算，企業(yè)法人歸于死亡的情況，朱少平認為，由于上市公司與一般公司相比，確實有其特殊性，如是直接申請上市公司破產，還是待其先退市再申請破產，目前破產法草案沒有規(guī)定，這些都應該在證券法律法規(guī)中加以明確，做好銜接和協(xié)調。

　　券商、基金公司破產特殊問題須另有細則規(guī)定

　　《企業(yè)破產法（草案）》第一百六十三條規(guī)定，“商業(yè)銀行、保險公司等金融機構實施破產時，由國務院依據(jù)本法和其他有關法律的規(guī)定制定實施辦法”。那么，這是否意味著證券公司、基金管理公司實施破產時，也應遵循此條規(guī)定？

　　對此，朱少平指出，證券公司、基金管理公司在大的范圍上講屬于金融機構，此類公司的破產與商業(yè)銀行、保險公司一樣，肯定要適用本法的規(guī)定。當然，也應該注意到相關法律對證券公司、基金管理公司的破產問題并沒有規(guī)定，因此在今后修改相關法律時要考慮到與破產法的銜接，或是由國務院制定具體細則。也就是說，證券公司、基金管理公司的破產，總體上要按照這部企業(yè)破產法實施，但對于它們存在的特殊問題，相關法律法規(guī)必須作出明確規(guī)定。比如說，證券公司、基金管理公司在破產清算時，要區(qū)別處理其自有資產與客戶財產，只能對它們的自有資產進行清算。

　　朱少平說，起草過程中，對于金融機構破產是否納入企業(yè)破產法存在一些不同看法。經過廣泛討論，并考慮到我國現(xiàn)行法律對商業(yè)銀行、保險公司的破產問題已有規(guī)定。如《商業(yè)銀行法》第七十一條規(guī)定：“商業(yè)銀行不能支付到期債務，經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構同意，由人民法院依法宣告其破產�！薄侗ｋU法》第八十六條規(guī)定：“保險公司不能支付到期債務，經保險監(jiān)督管理機構同意，由人民法院依法宣告破產�！币虼�，總體上說，商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的破產應當適用本法規(guī)定的程序。但是，商業(yè)銀行、保險公司等金融機構確實存在特殊性。例如，這類機構的資產分為自有資產與客戶財產兩部分，需要對其破產時的客戶財產保護作出專門規(guī)定；同時，這類機構的破產涉及人數(shù)眾多，關系到社會穩(wěn)定，啟動破產程序須經監(jiān)管部門批準。此外，在管理人、債權人會議等具體程序上還需作一些特別規(guī)定。為了解決商業(yè)銀行、保險公司等金融機構破產的需要，并維護法律的協(xié)調統(tǒng)一，草案因此作出了如上163條的規(guī)定。(記者李巧寧)

責任編輯 劉鈺