專(zhuān)家建議取消嫖宿幼女罪 幼女對(duì)性無(wú)處分能力

????法制日?qǐng)?bào)10月23日?qǐng)?bào)道 或許1997年刑法的修改者沒(méi)有想到，12年后，當(dāng)年將嫖宿幼女罪從刑法中單列出來(lái)的規(guī)定，會(huì)引來(lái)如此之大的爭(zhēng)議。

????今年以來(lái)，繼貴州習(xí)水多名公職人員嫖宿幼女案被媒體曝光后，全國(guó)出現(xiàn)了若干起嫖宿幼女案，輿論嘩然。由于嫖宿幼女罪處罰較輕，一些法律工作者和婦女權(quán)利保護(hù)者開(kāi)始思考嫖宿幼女罪存在的合理性問(wèn)題。

????2009年10月16日，北京大學(xué)法學(xué)院婦女法律研究

????嫖宿幼女罪實(shí)踐效果差

????在我國(guó)，關(guān)于嫖宿幼女罪，1997年之前，刑法并沒(méi)有專(zhuān)門(mén)規(guī)定，與14歲以下的幼女發(fā)生性行為，無(wú)論婦女是否同意，無(wú)論行為人采取什么手段，都是以強(qiáng)奸罪處理。1997年修改刑法的時(shí)候，把嫖宿幼女罪獨(dú)立出來(lái)，量刑上也從死刑降到了有期徒刑。

????北京市律師協(xié)會(huì)刑事訴訟委員會(huì)主任、北京市大成律師事務(wù)所律師錢(qián)列陽(yáng)告訴記者，當(dāng)年修改刑法這一條時(shí)，對(duì)幼女的性侵害，以是否存在交易對(duì)被告人作了區(qū)分，在量刑上有所區(qū)別。

????從法治的角度來(lái)講，既要兼顧到一個(gè)受害人的權(quán)利保護(hù)，還要兼顧犯罪嫌疑人權(quán)利的保護(hù)，對(duì)犯罪嫌疑人的主觀惡性有所區(qū)分，是刑法的罪刑相適應(yīng)原則的體現(xiàn)。

????但他也承認(rèn)，由于嫖宿幼女罪沒(méi)有死刑的威懾，該罪名的存在容易誤導(dǎo)社會(huì)，導(dǎo)致嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題的發(fā)生，沖擊了社會(huì)的最低道德底線(xiàn)。

????中華女子學(xué)院副教授張麗榮認(rèn)為，嫖宿幼女罪的設(shè)立，導(dǎo)致了一些嚴(yán)重社會(huì)問(wèn)題的產(chǎn)生。首先是侵害幼女性權(quán)利的案件大大增加，1997年之前類(lèi)似于習(xí)水這些案子很少見(jiàn)，但是1997年以后，各類(lèi)媒體報(bào)道的案件不斷增加，而且每一類(lèi)案件中受害女童的數(shù)量都有所增加。

????其次，規(guī)定嫖宿幼女罪之前，14歲以下的幼女就像一個(gè)“雷區(qū)”，很少有人把14歲以下女童拉入賣(mài)淫團(tuán)伙當(dāng)中。而由于新刑法中規(guī)定了嫖宿幼女罪，量刑上沒(méi)有死刑，因此各個(gè)賣(mài)淫團(tuán)伙當(dāng)中，不時(shí)出現(xiàn)幼女身影，有的犯罪團(tuán)伙甚至把處女之身標(biāo)價(jià)數(shù)千萬(wàn)，在嫖客當(dāng)中，幼女成為犯罪團(tuán)伙謀利的一個(gè)非常重要的工具。

????幼女由于年齡、生理上的限制，比較年幼無(wú)知，容易被人利用。而法律上以很簡(jiǎn)單的標(biāo)準(zhǔn)——是否存在性交易作為區(qū)分強(qiáng)奸和嫖宿幼女的標(biāo)準(zhǔn)，把本該定為強(qiáng)奸罪的定為嫖宿幼女，使得一些犯罪分子逃脫了應(yīng)有的制裁。

????專(zhuān)家們一致認(rèn)為，這個(gè)罪名存在了十多年，其后果就是嫖宿幼女現(xiàn)象在一些地區(qū)的不斷發(fā)生和幼女群體性權(quán)利保護(hù)的日益艱難，效果很差。

????在去年的全國(guó)兩會(huì)上，全國(guó)政協(xié)委員劉白駒就提交了《關(guān)于修訂刑法，將“嫖宿幼女”按強(qiáng)奸罪論處的提案》，劉白駒委員在提案中指出，現(xiàn)行刑法中，將“嫖宿幼女”從強(qiáng)奸罪中排除的規(guī)定，欠缺法理基礎(chǔ)，實(shí)際效果不好，需要修改。

????幼女對(duì)性沒(méi)有處分能力

????10月16日的會(huì)議發(fā)生了戲劇性的一幕，參會(huì)之前，錢(qián)列陽(yáng)是抱著被婦女法律研究者作為“靶子”批評(píng)的觀點(diǎn)來(lái)開(kāi)會(huì)的，他認(rèn)為1997年刑法嫖宿罪的設(shè)立體現(xiàn)了刑法的原則和精神。但通過(guò)深入的研討，錢(qián)列陽(yáng)轉(zhuǎn)變了先前的觀點(diǎn)。他說(shuō)，“這是多年來(lái)頭一次在一次研討會(huì)上改變自己的觀點(diǎn)”。

????“幼女對(duì)自己身體的處分是真實(shí)的嗎?”這個(gè)判斷成為專(zhuān)家研討的重點(diǎn)。14歲以下的幼女是否具有性行為的處分能力，有處分能力，才有性交易的存在;如果連處分能力都沒(méi)有，就談不上存在性交易。

????“對(duì)加害人嫖宿幼女罪的司法上的判決認(rèn)定，將直接導(dǎo)致該幼女在法律上被確認(rèn)為賣(mài)淫女。在刑法上，14歲是一個(gè)無(wú)刑事責(zé)任能力的年齡界限，14歲以下的人無(wú)論犯什么罪，都不以犯罪論處。而在嫖宿幼女罪中，刑法卻給這樣一個(gè)14歲以下的幼女貼上了一個(gè)賣(mài)淫女的標(biāo)簽，這對(duì)任何一個(gè)女性都是極不公平的，這等于是司法判決對(duì)一個(gè)刑事犯罪受害人在法律層面上的二次傷害，這種傷害某種意義上對(duì)一個(gè)女性而言，比她在生理上受到的傷害影響更大。”錢(qián)列陽(yáng)告訴記者，正是這一點(diǎn)導(dǎo)致他改變了先前的觀點(diǎn)。

????中國(guó)政法大學(xué)教授洪道德認(rèn)為，成年人和兒童的區(qū)別就在于，成年人的一切活動(dòng)都認(rèn)可是有辨別能力的。然而，就算14歲女孩跑到特定場(chǎng)所里面出賣(mài)自己的性權(quán)利，這個(gè)行為也不代表她本人的意志。因此，只要跟14歲以下的幼女發(fā)生性行為，不管什么地點(diǎn)，什么手段，都是犯罪的，而且是強(qiáng)奸幼女罪。

????錢(qián)列陽(yáng)認(rèn)為解鈴還需系鈴人，嫖宿幼女罪是建立在金錢(qián)交易的基礎(chǔ)上，金錢(qián)交易一定是甲方和乙方，是一種交易。這種交易一定會(huì)帶來(lái)一個(gè)問(wèn)題，14歲以下的女性對(duì)性的承諾有沒(méi)有實(shí)際意義?有沒(méi)有資格代表她本人。

????“這就像合同一方無(wú)效，甲方乙方一方主體資格不具備，所以真要把這個(gè)罪拿掉也不是沒(méi)有可能。從法律技術(shù)層面上講，這個(gè)甲方乙方身體的這種承諾，14歲以下的性承諾，沒(méi)有意義。所以應(yīng)該取消嫖宿幼女罪?！卞X(qián)列陽(yáng)說(shuō)。

????專(zhuān)家呼吁對(duì)性侵幼女零容忍

????嫖宿幼女罪有兩個(gè)群體，一個(gè)是成年男性，另外一個(gè)是幼女，幼女既是女性，又是兒童，特別容易受到雙重歧視，所以是一個(gè)弱勢(shì)群體。

????全國(guó)婦聯(lián)婦女研究所上個(gè)月剛?cè)ゼ诌M(jìn)行調(diào)研，當(dāng)時(shí)召集了10個(gè)家長(zhǎng)來(lái)談關(guān)于兒童發(fā)展的一些具體的，包括家庭教育的一些問(wèn)題。研究員和建花問(wèn)家長(zhǎng)有沒(méi)有聽(tīng)到過(guò)周?chē)l(fā)生性侵害，或者性騷擾這類(lèi)事件，好幾個(gè)家長(zhǎng)說(shuō)很多。

????“一個(gè)父親說(shuō)他有個(gè)10歲的女孩，不讓她跟任何人交往，讓她每天下學(xué)就回家里，為什么?因?yàn)橛泻芏嘈则}擾現(xiàn)象，可見(jiàn)在家長(zhǎng)腦海里面，這種東西是沖擊很大的東西?！焙徒ɑㄕf(shuō)。

????專(zhuān)家們認(rèn)為，這個(gè)罪名的設(shè)立，破壞了兒童受特殊優(yōu)先保護(hù)的原則?，F(xiàn)在兒童立法所遵循的一個(gè)重要原則，就是兒童優(yōu)先原則和兒童最大保護(hù)原則。

????根據(jù)這個(gè)原則，在兒童利益和其他的群體利益發(fā)生沖突的時(shí)候，要優(yōu)先保護(hù)兒童的利益，其他的群體的利益要退居其次的地方。反觀嫖宿幼女罪，實(shí)際上它以損害未成年人利益為代價(jià)，去保護(hù)部分成年男人。

????中國(guó)政法大學(xué)教授洪道德說(shuō)，對(duì)待女童的性侵害，首先要明確的是我們需要一個(gè)什么樣的理念。是零容忍還是說(shuō)有一定幅度的容忍，采取一個(gè)什么態(tài)度，什么觀念。

????“就像現(xiàn)在對(duì)醉駕一樣，對(duì)性侵害我個(gè)人認(rèn)為是零容忍，現(xiàn)在把罪定下來(lái)，然后根據(jù)不同情況。在零容忍的前提下，先定下來(lái)，一律是強(qiáng)奸幼女，然后再在量刑的時(shí)候考慮到犯罪嫌疑人的主觀惡性和社會(huì)危害性等。”洪道德說(shuō)。

????洪道德認(rèn)為是否存在性交易不能作為區(qū)分同一行為性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)，“否則非常容易導(dǎo)致司法實(shí)踐中，有權(quán)有勢(shì)的就往嫖宿這方面靠，沒(méi)權(quán)沒(méi)勢(shì)的抓一個(gè)典型，往強(qiáng)奸這方面靠”。

????此次研討會(huì)上專(zhuān)家們一致建議廢除嫖宿幼女罪，仍然恢復(fù)到1997年以前的刑法，把14歲作為我們國(guó)家法定是否構(gòu)成強(qiáng)奸的年齡界線(xiàn)。

????如果修改，意味著嫖宿幼女情節(jié)嚴(yán)重的將可以判死刑。

????張麗榮還提出了一些修改建議，認(rèn)為可以設(shè)立嫖宿未成年少女罪，這個(gè)罪針對(duì)的對(duì)象是年滿(mǎn)16周歲不滿(mǎn)18周歲的未成年人。部分這類(lèi)人群性成熟了，有自己穩(wěn)定的收入，有自己的生活方式了，但由于各種原因參與賣(mài)淫活動(dòng)，可以受到刑法對(duì)未成年人的保護(hù)，但是保護(hù)程度和幼女相比有一定的區(qū)別。